新冠疫情下并购交易实务提示
时之圣者也，时之凶者也。不管在怎样的时期，驾驭并购交易都会是一个挑战。在当前新冠疫情（COVID-19）影响全球的时期，从商业角度来说，我们或许很难称之为一个“好的时期”：企业面临着各种各样的挑战——从对服务和产品的需求减少到现金流短缺和劳动力中断——在这种环境下试图进行出售或者收购都是一件劳心焦思的事情。尽管如此，交易机会仍然存在。本文为当前疫情期间进行交易时应考虑的方面提供了几点实践指引。
1. 开展COVID-19重点尽职调查
尽职调查是每个并购交易的基本组成部分，允许买方“窥探”卖方的经营情况，并分析卖方业务在财务、运营和法律方面的关键问题。许多交易都是遵循标准路线图来落实关键问题，通常以尽职调查清单的形式表示，然而现在潜在买家可以考虑扩大调查范围，以解决与疫情有关的各种新的法律问题。这些问题包括：（1）目标公司须遵守国家/当地“隔离”的规定；（2）员工带薪休假的相关法律对目标公司员工的适用；（3）目标公司接受政府财政补助或援助；（4）适用于目标公司业务的任何特定行业国家/当地的监管变化。除了法律变化之外，还需要考虑许多经营风险，包括疫情对目标公司现有供应链和客户基础的影响，以及由于目标公司现金流和/或资金来源减少而产生的任何财务问题。
2. 将法律和经营风险纳入陈述和保证
根据在尽职调查过程中发现的情况，可能需要增加额外疫情相关的特定陈述和保证来解决已知的风险。例如，如果目标公司的很多员工在远程办公，买方可能会考虑在交易协议中增加处理目标公司IT和在线数据系统远程访问和安全的陈述。同样，如果目标公司获得了政府援助资金或类似款项，则可能需要额外的陈述。在某些情况下，还需要做出交割前承诺，以保证这些资金的处理和使用符合所有适用的法律和相关的资质要求。其他重点需要考虑的方面可能包括适用法律的遵守、应收未付账款的可收性以及是否存在业务收入损失或中断的相关保险覆盖等。
3. 调整收购价格以反映疫情不确定性
如果进行了完备的尽职调查并在基础交易文件中纳入了适当的陈述、保证和承诺后，与交易有关的疫情相关风险仍然存在不确定性，则买方可能需要相应的收购价格“调整”机制。这可能包括增加流动资金调整来解决短期现金流和其他流动性问题，或者交割后获利能力条款，将卖方的最终价款与交割后业务表现挂钩。除了这些价格调整机制外，买方还可以寻求在代管账户中扣留一部分收购价款，让部分资金的释放直接与疫情相关的陈述、保证和承诺的实现情况相挂钩。卖方也可能会抵制这些举措，但当面临直接降低收购价格的替代方案时，也可能会别无选择。
希望这些提示在全球受疫情影响的当下对您处理复杂交易的过程有所帮助。我们完全认同每笔交易都有自己的“曲折”，因此我们建议您在进行任何此类交易之前和交易过程中能详细咨询您的法律、财务和商业顾问，以确保您已经充分审查了可能影响交易的潜在问题，不论是COVID-19的影响或是其他的问题。
本文原文来自Meritas美国Tennessee成员所Chambliss, Bahner & Stophel, P.C.，收录于 Meritas COVID-19法律分析资源库。
Meritas COVID-19法律分析资源库是以管理商业影响及法律风险为目的，对各个成员所关于本次新冠疫情对策的法律分析资源整合。如果您对此有兴趣，可点击此处获取更多相关内容。
